Как привлечь к субсидиарной ответственности

Когда юридическое лицо признается банкротом, кредиторы могут остаться ни с чем, если у компании не хватит активов для удовлетворения требований. На помощь приходит субсидиарная ответственность (СО). Это механизм взыскания долгов с лиц, контролирующих компанию-должника (КДЛ). Если у организации недостаточно активов для погашения задолженностей, обязательства переходят на собственников бизнеса, руководителей и других лиц.

В статье команда «ЮрТехКонсалта» подробно расскажет, как эффективно использовать механизм СО. Наши эксперты разберут, как проходит процесс по привлечению к субсидиарной ответственности и как кредиторам увеличить шансы на возвращение денежных средств.

Контролирующее должника лицо — это физлицо или юрлицо, которое влияло на решения компании в течение 3 лет до начала процедуры банкротства или в процессе. КДЛ могут признать не только официальных представителей, но и тех, кто оказывает влияние через финансовые связи или личные отношения.

Как следует из определения, контролирующим лицом может быть признана и компания. Это возможно, если юрлицо, в том числе:

• владело контрольным или блокирующим пакетом акций;
• выступало управляющей компаний или фактически контролировало активы и сделки;
• было выгодоприобретателем по сомнительным сделкам;
• фигурировало как связанное лицо в подозрительных или ничтожных сделках.

Даже если лицо не занимало должность по бумагам, но определяло действия компании и извлекало выгоду из ее деятельности или незаконных и недобросовестных действий других КДЛ — его можно признать контролирующим лицом.

На практике к лицам, несущим субсидиарную ответственность, обычно относят:

• руководителей юрлица, в том числе номинальных: генерального директора, членов правления, управляющие организации;
• учредителей и участников юрлица;
• членов ликвидационной комиссии (в случае запуска ликвидации юрлица);
• сотрудников компании: главного бухгалтера, финансового директора, руководителя юрдепартамента и так далее;
• аффилированные лица и бенефициаров, то есть фактических владельцев бизнеса.

ВАЖНО: Если лицо владеет более чем 50% голосов (долей или акций), оно признается КДЛ. Однако и меньшая доля участия не исключает такой статус, если лицо могло влиять на решения компании. Закон учитывает не только формальное владение, но и фактическое распоряжение, например, по соглашению с другими участниками.

Закон допускает подачу нескольких заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности в рамках одного дела о банкротстве. Такие заявления могут быть направлены:

• к разным контролирующим лицам;
• к одним и тем же лицам, но по разным основаниям.

Каждое заявление рассматривается судом отдельно и оценивается по существу.

Если полное погашение требований кредиторов невозможно из-за действий или бездействия нескольких КДЛ, такие лица могут нести солидарную или долевую ответственность. На практике бывает, когда:

• директор, собственник и бухгалтер вместе участвовали в выводе активов;
• несколько участников группы компаний контролировали должника;
• одно лицо — формально директор, а другое — бенефициар или «серый» управляющий.

При долевой ответственности суд индивидуально оценивает действия всех КДЛ с учетом их выгод и степени участия. Если суд не может установить точные доли — применяется солидарная модель. Это защищает интересы кредиторов, упрощает взыскание и снижает риски неисполнения​.

При солидарной ответственности взыскать долг проще — суд не требует точно разделить размер ответственности. Это значит, что каждый из КДЛ обязан выплатить всю сумму, а кредиторы могут выбрать, с кого именно ее взыскивать. Лицо, исполнившее обязательство солидарно, имеет право регрессного требования к остальным в равных долях, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из обстоятельств дела.

Когда у заявителя есть доказательства на конкретное КДЛ, целесообразно просить одинарную ответственность. Если ущерб кредиторам причинен одним лицом — взыскивать будут только с него, без привлечения остальных​ КДЛ.

Закон о банкротстве (№127-ФЗ) устанавливает несколько оснований, по которым КДЛ отвечают по долгам организации:

КДЛ обязано подать заявление о признании юрлица банкротом в течение 30 дней с момента появления у компании признаков неплатежеспособности. Если это не сделано вовремя — КДЛ несет СО за долги, образовавшиеся после того, как заявление должно было быть подано, и до момента, когда дело о банкротстве реально было возбуждено. Доказывать, что отсутствие заявления не связано с долгами перед кредиторами, обязаны сами КДЛ.

Если из-за действий или бездействия контролирующего лица компания не может удовлетворить требования кредиторов, — это также основание для субсидиарной ответственности. Это значит, что бизнес не может расплатиться с кредиторами по вине КДЛ, в том числе из-за:

• вывода активов;
• сокрытия или фальсификации отчетности и другой документации;
• регулярной неуплаты платежей при наличии возможности;
• проведения подозрительных сделок;
• недобросовестного поведения в процедуре банкротства.

Если после наступления признаков неплатежеспособности действия КДЛ ухудшили положение бизнеса, они также становятся основанием для ответственности. То есть СО охватывает всю сумму требований кредиторов, оставшихся неудовлетворенными, включая текущие долги.

Если КДЛ нарушили требования законодательства и тем самым нанесли вред кредиторам, они компенсируют ущерб из личного имущества. Обязанность доказать отсутствие вины или связи между нарушением закона и причинением ущерба лежит на самом контролирующем лице​.

К нарушениям ЗоБ, например, относятся:

• подача заявления о банкротстве без оснований;
• сокрытие сделок, имущества или другой важной информации;
• сговор с кредиторами;
• неоспаривание необоснованных требований кредиторов, включая требования заявителя.

При невозможности расчета с кредиторами закон исключает необходимость со стороны кредиторов или конкурсного управляющего доказывать умысел КДЛ, причинные связи и ущерб отдельно. Если конкурсный управляющий или кредитор представляет суду факты, установленные законом, бремя доказательства переносится на ответчика.

Такой механизм называется презумпцией виновности и значительно упрощает привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц. КДЛ самостоятельно доказывает свою добросовестность и отсутствие вины.

Вина КДЛ презюмируется в следующих случаях:

• Причинение ущерба сделками. Речь о ситуациях, когда сделки, одобренные или инициированные КДЛ, нанесли вред кредиторам, особенно если они оспариваются по ст. 61.2 и 61.3 ФЗ-127.
• Искажение или отсутствие бухгалтерских сведений. Отсутствие прозрачной финансовой отчетности мешает анализу активов должника и выявлению нарушений со стороны КДЛ.
• Преобладание налоговых долгов. Если более 50% требований в реестре составляют долги перед бюджетом, суд исходит из вины КДЛ.
• Умышленное непредставление документов. Препятствование передаче сведений конкурсному управляющему рассматривается как сознательное действие. Верховный суд также предлагает уточнять, у кого фактически находятся документы должника, что позволяет применять презумпцию вины не только к директору, но и к другим лицам, в том числе бенефициарам.
• Недостоверные сведения в реестре (ЕГРЮЛ). Речь идет о такой информации, как ложные данные о руководстве, участниках или адресе юридического лица.

Право инициировать привлечение к субсидиарной ответственности принадлежит нескольким категориям лиц: арбитражному управляющему (АУ), кредиторам, уполномоченным органам и работникам должника или их представителям. Кредиторы могут подать заявление в пределах своего требования или от имени собрания. Другие участники процедуры банкротства могут присоединиться к заявлению.

На практике большинство заявлений о СО подают именно арбитражные управляющие — это их обязанность при выявлении оснований для привлечения. АУ действует самостоятельно, но инициатива может исходить от кредиторов, через протокол собрания или комитет кредиторов.

Таким образом, на собрании кредиторов можно принять решение — обязать арбитражного управляющего подать заявление о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности. Решение фиксируется в протоколе и направляется АУ. При этом важно контролировать исполнение: если управляющий не подает заявление, он несет за это ответственность — можно взыскать с него убытки на основании ГК РФ.

Если управляющий пассивен, кредиторы могут действовать сами либо добиваться замены управляющего через суд или собрание. При подаче заявления напрямую придется самостоятельно оформить иск и собрать доказательства неправомерных действий КДЛ и причинения ущерба кредиторам. Это же справедливо для ситуаций, когда кредиторы подают отдельное заявление о привлечении к СО вне рамок дела о банкротстве, после прекращения производства или после завершения процедуры. Такое возможно, в том числе, если кредиторам позднее стало известно об основаниях (обстоятельствах) для привлечения КДЛ.

Существует распространенное заблуждение, что обращаться с заявлением о СО можно после конкурсного производства. На практике допустимо подать иск в адрес КДЛ на любой стадии банкротства, даже на этапе наблюдения. Закон позволяет установить вину КДЛ заранее, а сумму взыскания — после конкурсного производства, когда станет известен точный размер неудовлетворенных требований.

Заявление можно подать и после завершения банкротства юрлица. При этом под окончанием процедуры понимают несколько ситуаций:

• дело о банкротстве было возбуждено и производство завершено или прекращено;
• дело не было возбуждено (например, суд отказал в принятии иска или вернул заявление).

Самое главное при подготовке заявления — соблюдение сроков подачи иска на СО. Они учитывают срок давности по субсидиарной ответственности и урегулированы ст. 61.14 ФЗ-127:

• Прошло не более 3 лет с момента, когда лицо (например, арбитражный управляющий или кредиторы) узнало или должно было узнать об основаниях для привлечения КДЛ к ответственности.
• Прошло не более 3 лет после завершения банкротства и вопрос о привлечении к СО не рассматривался ранее.
• Прошло не более 10 лет с момента совершения действий или бездействия КДЛ, которые и являются основанием для привлечения к СО (абсолютный срок).

При уважительной причине срок может быть восстановлен судом, но не более чем на 2 года с даты его окончания.

Заявление о привлечении КДЛ к СО подается в арбитражный суд по месту банкротства должника. Когда иск подан в рамках дела о несостоятельности компании, он рассматривается как часть этого дела. Если процедура завершена, подавайте заявление по правилам обычного искового судопроизводства. Рассматривать иск в этом случае также будет арбитражный суд, который вел дело о банкротстве юрлица. Если производство было прекращено до введения процедур банкротства, иск подают по месту нахождения ответчика.

Что нужно указать в заявлении:

• на кого подается, то есть кто именно привлекается к СО;
• основания для субсидиарной ответственности;
• сумму требований, подлежащих взысканию;
• доказательства причиненного ущерба.

Подать иск можно онлайн или через канцелярию суда. К заявлению важно приложить копии доказательств, документы о направлении копий другим участникам спора и квитанцию об оплате госпошлины, если иск подается вне рамок дела о банкротстве или после завершения процедуры. Размер пошлины определяется в процентном соотношении, с учетом суммы, предъявленной к взысканию.

ВАЖНО: Если заявление подает арбитражный управляющий по инициативе кредиторов, к иску также прикладывают протокол собрания.

Список доказательств субсидиарной ответственности зависит от оснований, по которым привлекается КДЛ, и деталей банкротства. Как правило, к заявлению нужно приложить документы, подтверждающие:

• факты контроля над компанией со стороны КДЛ;
• связь между действиями (бездействием) КДЛ и банкротством;
• невозможность погашения должником задолженности;
• ваш статус кредитора: выписка из реестра или решение суда.

Подтверждением роли и влияния КДЛ могут служить:

• учредительные документы: устав и сведения из ЕГРЮЛ;
• протоколы общего собрания участников/акционеров;
• приказы о назначении, трудовые договоры, доверенности;
• договоры управления или агентские договоры;
• переписка по электронной почте или мессенджерах;
• корпоративные документы: решения совета директоров и приказы.

В качестве других доказательств используются:

• Финансовые документы: бухгалтерская отчетность, аудиторские заключения, выписки и со счетов и справки о движении средств, отчеты о крупных сделках, кредитных договорах, займовых отношениях.
• Документы, подтверждающие ущерб: выписка из реестра требований, судебные акты и решения, подтверждения неполучения выплат.
• Дополнительная информация: договоры, по которым выявлены подозрительные сделки (в пользу КДЛ или связанных лиц), реестры аффилированных лиц, сведения о переводах активов, в том числе через аффилированные юрлица.

Таким образом, для получения доказательств стоит направлять запросы:

• банковским организациям — для получения выписок, истории движения средств, сведений о счетах;
• в Росреестр — чтобы установить переход права собственности по недвижимому имуществу;
• в ФНС — чтобы запросить налоговую отчетность, сведения об отчетах 1-3-НДФЛ, данные о руководителях;
• в ПФР (или СФР) — для получения данных о застрахованных лицах, фактических работниках;
• в СРО арбитражных управляющих — если нужно зафиксировать нарушения управляющего;
• нотариусам — для истребования корпоративных документов.

Доказательства можно собирать как самостоятельно, так и через суд: судья по ходатайству вправе истребовать документы у третьих лиц.

Субсидиарная ответственность при банкротстве — это восстановление имущественного баланса за счет виновных. В расчет берутся реальные потери кредиторов, вызванные действиями (бездействием) КДЛ. То есть размер ответственности — это не объем выведенных или скрытых активов, а та часть долгов, которая осталась непогашенной.

Иными словами, размер ответственности привязан к непогашенным обязательствам компании-должника и равен:

• всем требованиям кредиторов, включенным в реестр;
• требованиям, заявленным после закрытия реестра;
• требованиям по текущим платежам, которые остались непогашенными из-за недостаточности имущества должника.

Не включаются в этот расчет суммы лишь требования самого КДЛ и аффилированных с ним лиц. Также напомним: если основанием к СО является неподача заявления о банкротстве, КДЛ отвечает только за долги, возникшие после даты, когда он обязан был подать заявление.

Процедура взыскания СО после подачи иска выглядит следующим образом:

Сначала суд рассматривает заявление, запрашивает документы, заслушивает стороны. Процесс может занять от нескольких месяцев до года и более. До рассмотрения заявления по существу суд может ввести обеспечительные меры, чтобы сохранить имущество КДЛ и гарантировать возможность реального взыскания в будущем.

В рамках обеспечительных мер суд может арестовать имущество КДЛ, заблокировать счета, запретить регистрационные действия с активами, временно ограничить право распоряжения имуществом, при необходимости — ограничить выезд КДЛ из страны. Такие меры обычно запрашиваются одновременно с подачей заявления о привлечении к ответственности (ходатайство об обеспечении требований). Чтобы суд их удовлетворил, важно обосновать риски сокрытия активов и приложить доказательства.

При наличии оснований суд выносит решение о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности. Для запуска процедуры взыскания необходимо получить исполнительный лист. С этим документом можно обратиться в ФССП. Судебные приставы возбуждают исполнительное производство — наступает стадия принудительного исполнения. Далее применяются стандартные инструменты взыскания:

• блокировка банковских счетов и карт;
• арест и реализация имущества;
• ограничение на выезд за границу;
• удержания из доходов.

Таким образом, взысканию подлежат денежные средства, недвижимость, доли в уставных капиталах, движимое имущество, доходы, включая зарплату и регулярные поступления. Исключение — объекты, защищенные законом (ст. 446 ГПК РФ).