Номинальный директор: признаки, риски, последствия и ответственность

Номинальный директор — это лицо, формально обозначенное в ЕГРЮЛ в качестве руководителя юридического лица (ЮЛ), но фактически не осуществляющее управленческие функции. На практике подобный способ управления используют для:

• сокрытия реальных выгодоприобретателей бизнеса;
• обхода налоговых требований;
• защиты активов от возможного взыскания;
• подготовки к фиктивному или преднамеренному банкротству.

Назначение номинального руководителя распространено в организациях, которые ведут теневую или высокорисковую деятельность. При этом в ряде ситуаций лицо соглашается на данную роль, не до конца осознавая последствия.

Также фактические владельцы бизнеса прибегают к фиктивному управлению при необходимости избежать признаков аффилированности между компаниями и сохранить право на применение специальных налоговых режимов. Иногда это делают с целью обойти ограничения, связанные с дисквалификацией или иными запретами для себя как для контролирующего лица. В предбанкротной фазе или в случае вывода активов через цепочку зависимых юридических лиц номинальные директора нередко становятся формальными подписантами сомнительных сделок. При этом ответственность за них возникает значительно позже.

О том, какие признаки указывают на номинальное руководство и какие юридические риски и формы ответственности с этим связаны, а также о механизмах защиты — в статье от команды «ЮрТехКонсалт».

Для правоприменительной и судебной практики критически важным является установление признаков номинальности. Такой вывод лежит в основе последующего привлечения к административной, субсидиарной или уголовной ответственности.

Директор не принимает самостоятельных решений, не контролирует счета организации и не участвует в хозяйственной деятельности, а действует исключительно по инструкциям третьих лиц. Как правило, такие руководители не осведомлены о структуре компании, ее контрагентах и финансовом состоянии.

В большинстве случаев номинал получает фиксированную сумму за формальное согласие занять должность. Ему не начисляют заработную плату, премии и другие выплаты, соответствующие уровню рисков и полномочий.

Ключевые решения, связанные с компанией, оформляются по доверенности на другое лицо. Доступ к печати, расчетным счетам, системам учета и корпоративной документации у номинального директора может отсутствовать.

В качестве признаков можно выделить и ситуацию, когда в ходе проверок или процедуры банкротства назначенное лицо не может пояснить:

• характер деятельности компании:
• состав ее активов;
• принцип формирования обязательств.

В отдельных случаях регистрация в реестре осуществляется по утерянному паспорту либо при отсутствии согласия. Это само по себе является основанием для признания сведений в ЕГРЮЛ недостоверными.

Каждый из признаков сам по себе не всегда доказывает номинальность, но в совокупности они позволяют суду сформировать устойчивое представление о подставном характере управления.

Юридический статус номинального руководителя предполагает несоответствие между формальным положением и фактическими действиями лица. Это противоречие становится источником множественных рисков как для самого директора, так и для организации, которую он «возглавляет».

Ответственность номинального директора можно классифицировать по видам правонарушений:

Наступает за подачу недостоверных сведений в ЕГРЮЛ (ст. 14.25 КоАП РФ), за неподачу обязательной отчетности (ст. 15.11 КоАП РФ), нарушение сроков выплаты зарплаты (ст. 5.27 КоАП РФ) или за несвоевременное обращение в арбитражный суд с заявлением о банкротстве (ст. 14.13 КоАП РФ). Даже если руководитель формален, ответственность наступает как для действующего должностного лица.

Наступает в рамках дел о банкротстве при доказанности того, что именно формальный директор способствовал утрате документации, скрытию активов или доведению компании до неплатежеспособности. С него же может быть взыскан значительный объем долгов. Верховный суд в Постановлении № 53 от 21.12.2017 г. подчеркивает, что номинальный статус не освобождает от обязанности действовать добросовестно и разумно.

Выражается в обязанности возместить убытки, причиненные обществу, кредиторам или третьим лицам вследствие ненадлежащего исполнения обязанностей. Например, подписание заведомо невыгодных договоров или невыполнение корпоративных процедур.

Применяется при создании ЮЛ через подставных лиц и передачу фиктивных данных в ЕГРЮЛ (ст. 173.1 УК РФ), а также при других тяжких преступлениях. Например, мошенничество (ст. 159 УК РФ) и уклонение от уплаты налогов (ст. 199 УК РФ).

Риски номинального управления также неизбежны для бизнеса, который прибегает к подобной модели. Они могут выражаться в следующем:

• Налоговые органы и контрагенты при обнаружении признаков номинальности могут поставить под сомнение достоверность всей отчетности, заключенных сделок и поданных деклараций. В результате возможны доначисления налогов, отказ в вычетах по НДС, блокировка счетов и отказ в приеме отчетности. ИФНС в ряде случаев квалифицирует деятельность таких компаний как фиктивную.
• Банки, в рамках исполнения требований «антиотмывочного» законодательства по ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» также оценивают деловую репутацию руководства компании. Наличие номинального директора в ЕГРЮЛ повышает вероятность блокировки счетов и отказа в проведении финансовых операций или обслуживании. В результате это влечет прямые убытки и срывы контрактов.
• Контрагенты и инвесторы могут отказаться от взаимодействия с организацией, если выяснится, что ею управляет формальное лицо, не способное принять решение или гарантировать юридическую чистоту сделки.

В ситуации банкротства доказывание того, что директор номинальный, нередко приводит к выводу о фактическом управлении компанией другими лицами и к возбуждению против них споров о привлечении их к субсидиарной ответственности и о взыскании убытков. Но до этого момента формальные претензии предъявляются именно компании — и репутационные, и имущественные.

Проверить факт номинальности руководителя могут различные субъекты. К ним относятся:

• налоговые органы в рамках камеральных или выездных проверок;
• арбитражные управляющие при банкротстве должника;
• следственные органы при расследовании уголовных дел;
• контрагенты или кредиторы при подаче исков о взыскании убытков или привлечении к субсидиарной ответственности.

Инициирование проверки возможно двумя способами. Первый предполагает проведение формализованных процедур: например, налоговая проверка или банкротное дело. Второй вариант — подача соответствующего заявления в правоохранительные органы и ходатайства в суд. Основанием для проверки может быть подозрение в недостоверности сведений, заявленных в ЕГРЮЛ, отсутствие связи с директором, некорректная отчетность, фиктивный документооборот и другие факторы.

Доказывание номинальности осуществляется в совокупности и с использованием прямых или косвенных доказательств.

Лицо признает, что формально занимает должность и не участвует в оперативной деятельности, передает управление третьим лицам и не имеет данных о хозяйственной деятельности.

Проверка включает электронную почту, корпоративные мессенджеры, протоколы заседаний и внутренние распоряжения. Также признаками являются получение указаний от иных лиц, отсутствие подписи директора на корпоративных документах, делегирование всех полномочий по доверенности и отсутствие инициативного управления.

Отсутствие заработной платы или доступа к расчетным счетам и неучастие в решениях по финансовым операциям указывают на фиктивный характер руководства.

Если фактическое руководство осуществлялось другими лицами, это могут подтвердить контрагенты, бухгалтер, юрист и другие сотрудники.

Сведения о лицах, у которых есть доступ к расчетным счетам и оформленным доверенностям, а также лицах, реально проводящих операции, могут раскрыть, что директор фактически не исполнял свои обязанности.

Использование сервиса «Прозрачный бизнес», сведений о массовых руководителях, фактах отказа в регистрации юридических лиц или исключения компаний из ЕГРЮЛ по ст. 21.1 закона 129-ФЗ, позволяет установить «массовость» и недостоверность сведений о директоре.

Если вскоре после назначения директор передал ключевые управленческие полномочия другому лицу, это может служить косвенным подтверждением фиктивности его роли.

Основной стратегией защиты является доказательство, что директор фактическим не был контролирующим должника лицом, (КДЛ), не обладал полномочиями и не получал выгоду. На практике значимую роль играет активное сотрудничество с органами следствия или конкурсным управляющим: предоставление информации о реальных выгодоприобретателях, скрытых активах компании, механизмах вывода имущества и так далее.

Кроме этого, для минимизации последствий следует своевременно подать заявление о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ, отказаться от исполнения функций и задокументировать передачу управления. Судебная практика также признает смягчающим обстоятельством деятельное раскаяние: оказание содействия в раскрытии преступления, возмещение убытков и помощь в розыске активов.

Важно помнить, что даже в случае признания номинальности освобождение от субсидиарной ответственности не является автоматическим. Суд оценивает совокупность обстоятельств, в том числе, осведомленность, поведение директора и степень его участия в управлении.

Ситуации, связанные с номинальным руководством, требуют предельной юридической аккуратности и стратегического подхода как со стороны бизнеса, так и со стороны самих директоров. Возникающие в таких случаях риски — это не только вопрос формального соблюдения закона, но и индикатор зрелости правовых механизмов внутри организации.

Если вы столкнулись с ситуацией, когда необходимо оценить риски участия в управлении, аннулировать фиктивное руководство или выстроить стратегию защиты — специалисты «ЮрТехКонсалт» готовы подключиться на любом этапе. Мы разбираем кейсы с учетом судебной практики и сопровождаем клиентов в различных проверках и в период процедуры банкротства.