Due diligence: понятие, этапы и риски

Каждая сделка по слиянию, приобретению или привлечению инвестиций сопряжена с существенными правовыми и финансовыми рисками для участников. Отсутствие проверки может обернуться для компании утратой активов, спорными обязательствами и конфликтами с кредиторами. Чтобы минимизировать подобные угрозы, предприниматели используют процедуру due diligence.

Due diligence (дью дилидженс) — это комплексная проверка бизнеса с анализом юридических, корпоративных, операционных и других рисков. В деловой практике этот инструмент рассматривают как стандарт работы с корпоративными активами и элемент разумного управления бизнесом.

Как правило, due diligence проводят перед крупной сделкой или инвестиционным решением. Цель дью дилидженс — подтвердить правовую чистоту и устойчивость компании, а также выявить факторы, которые могут повлиять на цену, условия или саму возможность заключения сделки. Такой анализ помогает инвесторам и кредиторам понять, насколько оправдано вложение средств и заключение сделки. А собственникам бизнеса он позволяет оценить слабые места в управлении и вовремя принять меры.

К основным задачам due diligence можно отнести:

• предотвращение оспаривания сделок;
• защиту участников сделки от субсидиарной ответственности;
• снижение вероятности убытков;
• минимизацию налоговых претензий.

В результате проверки формируется отчет с матрицей рисков, рекомендациями по корректировке цены или иных условий и предложениями по гарантиям и заверениям. Зачастую эти выводы становятся основанием для отказа от сделки и помогают компаниям сохранить ресурсы.

Идея о том, что осмотрительность и добросовестность должны подтверждаться документально, закреплена в разъяснениях высших судов и позициях налоговых органов. В своем постановлении № 54 Пленум ВС РФ усилил акцент на добросовестности и разумности сторон при заключении договоров, а в обзорах судебной практики и письмах ФНС подчеркивается, что ссылка на формальное соблюдение требований недостаточна. Так, налогоплательщик должен хранить доказательства проведенных проверок в любом виде: выписки из реестров, копии лицензий или переписка с контрагентом.

В этой статье команда «ЮрТехКонсалт» раскроет суть процедуры due diligence, а также объяснит, какие выводы она помогает делать бизнесу на основании проверок. Мы рассмотрим виды due diligence, этапы, риски и практическую ценность due diligence для юридических лиц.

Многие компании ограничиваются стандартной проверкой контрагента, полагая, что выписка из ЕГРЮЛ, сведения о задолженностях и краткий обзор судебных дел дают достаточное представление о партнере. Эти документы действительно позволяют выявить очевидные признаки неблагонадежности, например, массовую регистрацию по одному адресу, арбитражные споры или налоговую недисциплинированность. Однако они не раскрывают внутреннюю структуру бизнеса и не показывают реальное состояние его активов и обязательств.

Процесс due diligence охватывает нюансы деятельности, которые недоступны при поверхностном анализе. В рамках процедуры изучают:

• устав;
• протоколы собраний участников;
• корпоративные соглашения и договоры;
• кадровые бумаги;
• бухгалтерскую и налоговую отчетность.

Также дополнительно оцениваются бенефициары, структура группы компаний, использование лицензий, права на интеллектуальную собственность и данные об информационных системах. Подробное исследование позволяет не только увидеть формальное существование компании, но и оценить качество ее корпоративного управления.

Разница между подходами заметна и в результате. Обычная проверка ограничивается выводом о допустимости заключения договора и не позволяет участникам оценить влияние рисков на сделку. Due diligence бизнеса формирует полное представление о проблемных зонах, распределяет их по степени значимости и предлагает участникам варианты корректировки цены, условий и гарантий. Это позволяет принимать решения на основе комплексного анализа, а не минимального набора формальных признаков. Также предпринимателям доступна отдельная проверка контрагента на банкротство. О порядке и особенностях процедуры вы можете узнать из нашей статьи.

Проверка due diligence позволяет компаниям заранее выявить проблемы и принять взвешенные решения о заключении сделок. Также эффективность процедуры заметна в переговорах, где анализ due diligence становится основанием для изменения условий сделки. Результаты такой оценки дают основание корректировать цену, устанавливать дополнительные требования или гарантии либо отказываться от соглашения, а зачастую существенно изменить условия в свою пользу. То есть для юрлица это не только инструмент защиты активов, но и возможность вести диалог с партнерами на более выгодных позициях и с опорой на документально подтвержденные факты.

Другой важный аспект дью дилидженс связан с управлением репутационными рисками. Когда компания демонстрирует, что ее сделки проходят всестороннюю проверку, это укрепляет доверие инвесторов, банков и деловых партнеров. А в условиях нестабильной экономики способность подтвердить прозрачность и устойчивость бизнеса — решающий аргумент для финансирования и долгосрочных контрактов.

Кроме этого, дью дилидженс помогает юрлицу выстроить внутренние процессы так, чтобы будущие сделки проходили быстрее и с меньшими издержками. Это особенно важно для компаний, которые регулярно работают с инвесторами или планируют масштабирование через привлечение внешнего капитала. В таких случаях наличие опыта и готовой документации по прошлым проверкам сокращает время и стоимость последующих процедур.

Результаты анализа часто становятся основой для компромисса. Например, стороны могут сохранить цену сделки, но отправить часть суммы на эскроу-счет до устранения проблем. Или инвестор может согласиться войти в проект при условии замены менеджмента и предоставления дополнительных заверений. В обоих случаях проверка не мешает договориться, а подталкивает к поиску подходящего для всех решения. Это позволяет сторонам не отказываться от сотрудничества и адаптировать условия под выявленные обстоятельства.

Каждое направление проверки отвечает за собственный набор рисков, а их совокупность отражает реальное положение компании. Также комбинация юридического, финансового и операционного анализа позволяет сформировать достоверную картину устойчивости бизнеса и определить надежность сделки.

Анализ охватывает уставные документы, структуру владения, корпоративные соглашения, ключевые сделки и судебные процессы. Дополнительно специалисты проверяют права на интеллектуальную собственность, недвижимое и движимое имущество, а также наличие лицензий и обременений. Опасность для покупателя заключается в приобретении актива, который юридически не принадлежит лицу или передан с нарушениями. Это может повлечь, например, оспаривание сделки при банкротстве продавца. Как правило, в этом случае покупатель теряет вложенные средства. Последствия непроведения правового due diligence также могут выражаться в срыве финансирования, длительных судебных разбирательствах и ухудшении деловой репутации участников сделки.

В этом случае эксперты изучают качество отчетности, долговую нагрузку, резервы и наличие скрытых обязательств. Особое внимание уделяют займам, выданным аффилированным лицам, и применению налоговых схем. Основные риски для инвестора связаны с тем, что выявленные позже долги и доначисления резко увеличат расходы. Для самой компании ситуация чревата претензиям к ее операциям со стороны налоговых органов. Последствиями становятся штрафы, пени, ухудшение мультипликаторов, падение стоимости бизнеса и отказ инвесторов от участия в сделке.

Команда проверяет договоры с ключевыми клиентами и поставщиками, логистику и лицензии, а также анализирует, насколько бизнес зависит от конкретных контрагентов или специалистов. Опасность для покупателя возникает в случае, когда значительная часть выручки завязана на одном партнере или у компании нет обязательных разрешений на какую-либо деятельность. В этом случае после заключения сделки новый собственник рискует потерять контракты и доходы, а само юрлицо может столкнуться с остановкой деятельности и необходимостью срочной докапитализации.

Дью дилидженс компании охватывает санкционные списки, структуру бенефициаров, юрисдикции и цепочки владения, а также соблюдение процедур противодействия легализации доходов. Угроза для будущего собственника заключается в том, что после закрытия сделки актив может оказаться под санкциями или банк откажется обслуживать компанию. Для самой организации риск выражается в блокировке счетов, аресте активов и невозможности вести расчеты. Последствиями станут остановка бизнеса, судебные претензии и отказ партнеров от сотрудничества.

Современные сделки требуют оценки экологических, трудовых и информационных рисков. Поэтому специалисты проверяют наличие экологических разрешений, соблюдение трудового законодательства, систему защиты данных и права на использование программного обеспечения. После сделки с покупаталем могут выявляться нарушения, которые влекут штрафы или предписания надзорных органов. А для самих компаний это оборачивается дополнительными расходами на устранение нарушений, простоями, судебными исками и падением рыночной стоимости.

Due diligence компании редко ограничивается работой одного специалиста. Чтобы увидеть бизнес с разных сторон, в процессе участвует целая команда. Обычно это инициатор, команда исполнителей и сама проверяемая организация — их взаимодействие определяет глубину и результат анализа.

Как правило, инициативу проявляет инвестор, покупатель доли или кредитор, который принимает решение о финансировании. Также инициатором может быть сама компания: например, при подготовке к продаже или привлечению капитала. В этих случаях бизнес проводит self due diligence, чтобы заранее убрать уязвимости.

Анализом занимается мультидисциплинарная команда:

• юристы смотрят корпоративные документы и сделки;
• аудиторы проверяют отчетность и долги;
• налоговые консультанты оценивают риски претензий со стороны ФНС;
• аналитики по санкциям и KYC отслеживают комплаенс;
• IT- и ESG-эксперты анализируют соблюдение экологических и социальных требований.

Экспертов координирует один или несколько менеджеров, которые ведут список запросов, организуют дата-рум и контролируют сроки. Такой формат позволяет не потерять детали и собрать целостную картину.

Чтобы проверка принесла практическую пользу, ее проводят поэтапно: определяют цели, собирают информацию, анализируют риски, составляют отчет и предлагают конкретное решение по сделке.

Перед началом анализа инициатор формулирует, каких результатов он ожидает — это помогает избежать лишних затрат времени. Для инвестора целью может быть оценка справедливой цены, для кредитора — проверка финансовой устойчивости, а для собственников — поиск слабых мест бизнеса. Также на этом этапе команда составляет техническое задание, определяет перечень документов и устанавливает сроки анализа.

Дополнительная ценность этого шага связана с тем, что глубина проверки зависит от поставленных задач. Если сделка связана с приобретением контрольного пакета, в перечень попадают корпоративные документы и операции с недвижимостью. Когда сотрудничество связано с кредитованием, акцент смещается на финансовые показатели и прогноз платежеспособности.

При работе с компаниями в предбанкротном состоянии проверку строят с учетом критериев неплатежеспособности и недостаточности имущества по №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Более подробно о том, как оценивать вероятность банкротства юридического лица, вы можете узнать из другого материала «ЮрТехКонсалт».

На данном этапе команда направляет в компанию запросы для получения следующих документов:

• устав;
• договоры;
• судебные материалы;
• бухгалтерская и налоговая отчетность;
• кадровые сведения;
• лицензии.

Все данные помещают в электронный дата-рум, чтобы участники имели доступ к одинаковой информации. Не менее важной задачей становится проверка достоверности сведений через государственные реестры и сопоставление с внешними источниками.

В этом случае проявляется прямая связь процесса с требованиями законодательства. Несмотря на отсутствие прямых правил о due diligence, обязанности по проявлению осмотрительности следуют из ст. 53 и 401 ГК РФ. Если инициатор не проверяет ключевые документы или не фиксирует результаты, у контрагентов и надзорных органов могут появиться сомнения в его добросовестности.

После сбора документов команда систематизирует выявленные проблемы и присваивает им уровень значимости. Критичными считают риски, способные сорвать сделку или повлечь серьезные потери. Так, юристы обращают внимание на сделки, совершенные в «подозрительные периоды»: когда у компании уже были признаки неплатежеспособности. Подобные операции можно оспорить по правилам главы III.1 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Статья 61.2 описывает сделки с неравноценным встречным исполнением и сделки, совершенные с целью причинения вреда, а статья 61.6 предусматривает последствия признания таких сделок недействительными.

Дополнительно оценивают действия менеджмента или собственников, которые причиняют вред кредиторам. Это создает риск привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности по статьям 61.11-61.13 ФЗ-127.

Результаты анализа оформляют в отчет, где содержатся краткое резюме для руководителей, описание выявленных рисков и предложения по их минимизации. Также документ включает карту рисков, рекомендации по корректировке условий сделки и перечень дополнительных гарантий. Он становится основой переговоров и позволяет участникам проверки обсуждать конкретные факты и цифры.

При этом отчет не ограничивается перечнем проблем. В нем фиксируют и сильные стороны компании: устойчивых клиентов, стабильные денежные потоки и надежные активы. Такой баланс помогает обсуждать сделку не только с позиции рисков, но и с учетом преимуществ бизнеса. Кроме этого, официальные результаты анализа служат доказательством должной осмотрительности, что имеет значение для применения ст. 54.1 НК РФ и для судебной практики о добросовестности.

На последней стадии проверки инициатор определяет стратегию. Он может изменить цену, добавить условия, заключить договор страхования рисков или отказаться от сделки. Все действия фиксируют документально через протоколы заседаний, копии отчетов и переписку, что подтверждает разумность и добросовестность решения. В дальнейшем это позволит защитить руководство от претензий кредиторов и налоговых органов.

В некоторых случаях этот этап может стать предметом споров. Например, если руководитель игнорирует выводы отчета и подписывает договор, суд может признать его действия недобросовестными. В такой ситуации возникает риск личной ответственности по правилам субсидиарной ответственности, поэтому официальное закрепление решений превращает финальный шаг в инструмент правовой защиты.

Если у компании нет надлежащих прав на имущество или сделки по его передаче заключены с нарушениями, покупатель сталкивается с угрозой утраты активов. В случае банкротства суд может вернуть имущество в конкурсную массу, и инвестор потеряет вложенные средства. Для бизнеса это означает судебные процессы, блокировку ключевых активов и срыв финансирования.

Недействительные или оспоримые сделки создают отдельную угрозу. Если арбитражный суд признает договор ничтожным, стороны обязаны вернуть полученное, а экономическая модель сделки разрушается. В результате новый собственник теряет актив, а кредиторы требуют возмещения убытков. О сроках, основаниях и порядке оспаривания сделок в рамках банкротных процедур наши эксперты рассказали в прошлой статье.

Инвестор может приобрести бизнес с искаженной отчетностью или скрытыми долгами. В дальнейшем такие ошибки оборачиваются доначислениями, штрафами и пенями. Само юрлицо сталкивается с претензиями налоговой службы и ухудшением показателей, которые определяют его рыночную стоимость. В итоге снижается интерес со стороны инвесторов и банков.

Если внутри компании нет согласия между участниками, инвестор рискует получить актив с парализованным управлением. Конфликт может проявляться в блокировке решений, обжаловании протоколов собраний и длительных судебных процессах. Для самой организации это означает срыв интеграции, невозможность менять менеджмент и рост издержек на правовую защиту.

Инвестор может неожиданно столкнуться с тем, что компания или ее бенефициар попадают в санкционный список. В результате банки отказывают в обслуживании, а расчеты блокируются. Для самой организации это ведет к аресту активов, остановке деятельности и разрыву контрактов с партнерами.

Проблемы возникают, когда бизнес зависит от одного или двух клиентов или не имеет прав на критическое программное обеспечение. Потеря крупного партнера или сбой в IT-системе оборачиваются падением выручки и срывом обязательств. Для компании это означает простои, убытки и необходимость срочных инвестиций в инфраструктуру.

Покупатель несет серьезные риски, если у партнера уже есть признаки неплатежеспособности или недостаточности имущества. Такие признаки закреплены в ст. 2 и 3 ФЗ-127. Суд может оспорить сделки, совершенные в «подозрительные периоды», и вернуть имущество кредиторам. Для инициатора сделки это означает потерю активов и дополнительные судебные споры. Если контролирующие лица выводили активы, их могут привлечь к субсидиарной ответственности по ст. 61.11 и последующим нормам закона о банкротстве.

Процедура дью дилидженс — эффективный и универсальный инструмент защиты от финансовых и правовых рисков. Проверка помогает выявить слабые места бизнеса, скорректировать условия сделки и документально подтвердить добросовестность действий руководства.

Команда «ЮрТехКонсалт» готова провести проверку, адаптированную под специфику вашей сделки. Мы выявим риски, предложим варианты их минимизации и разработаем стратегию, которая поможет отстоять интересы компании в переговорах или в суде.