ask@ytc.legal
+7 (495) 620-70-42
Контакты
Команда
Проектный опыт
Меню
Юридическая компания
Арбитражные споры
Сопровождение сделок
и корпоративная практика (M & A)
Споры по договорам
Банкротство

Как избежать субсидиарной ответственности: руководство к действию

Содержание

Субсидиарная ответственность (СО) — форма персональной имущественной ответственности, которая может быть возложена на контролирующее должника лицо (КДЛ). Это происходит, если имущества юридического лица оказалось недостаточно для расчетов с кредиторами в рамках банкротства.
В отличие от обычного долга, субсидиарная ответственность может выйти за рамки компании. Это угроза потерять денежные средства, недвижимость, транспорт, доли в других юрлицах и доход от будущей деятельности. Объем субсидиарной ответственности не ограничивается размером доли в уставном капитале и рамками трудового договора. На практике с таких лиц взыскивают десятки и сотни миллионов рублей. В некоторых случаях субсидиарная ответственность приводит к личному банкротству.
Лысенко А.
Руководитель проектов
Впервые нормы о субсидиарной ответственности появилась в №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в 2009 году. Впоследствии, в 2017 году, в закон были внесены изменения. Сейчас суды удовлетворяют почти 60% всех поданных заявлений. Так, в 2022 году рассмотрено 6697 заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, из которых удовлетворено больше половины — 3985.

Субсидиарная ответственность не списывается вместе с ликвидацией компании. Требования к контролирующему лицу также не списываются в результате личного банкротства. Именно поэтому к теме защиты от субсидиарной ответственности нужно подходить системно и с полной ясностью правовых последствий. О том, как оценивать риски субсидиарной ответственности и что делать, чтобы ее избежать, — в статье от команды «ЮрТехКонсалт».

ВАЖНО: По статистике, заявления о привлечении к субсидиарной ответственности часто подают арбитражные управляющие. Читайте нашу статью о том, что входит в их обязанности на каждой стадии банкротства.

Кого привлекают к субсидиарной ответственности

В рамках процедуры банкротства субсидиарную ответственность несут контролирующие должника лица. Это любое лицо (физическое или юридическое), которое не позднее чем за 3 года до банкротства либо в процессе могло давать указания должнику или влиять на его решения.

В п. 4 ст. 61.10 ФЗ-127 также содержатся презумпции, определяющие контролирующее лицо. Причем не важно, занимало ли это лицо официальную должность. Достаточно доказательств реального влияния на деятельность компании. То есть к контролирующим лицам компании относятся и ее руководители, и ее бенефициарные владельцы.

Руководители юридического лица

Это генеральный директор, члены правления, управляющие организации (в том числе — внешние). Если такие лица принимали ключевые решения и подписывали значимые документы, суд в большинстве случаев признает их КДЛ. При этом номинальный статус не освобождает от ответственности, но может являться основанием для ее снижения.

Учредители и участники

Если лицо имело возможность влиять на компанию благодаря контролю более 50% долей голосов или акций, оно также считается КДЛ. Это правило действует как для физических, так и для юридических лиц.

Лицо может быть признано контролирующим и в том случае, когда могло распоряжаться соответствующей долей (акциями) совместно с другими, заинтересованными (аффилированными) с ним лицами. Поэтому контроль менее чем над 50% долей (акций) не является гарантией непривлечения к субсидиарной ответственности.

ВАЖНО: Должность номинального директора не освобождает от личной ответственности. Изучите наш материал с отдельным разбором того, что нужно делать номинальным директорам в процедуре банкротства и перед ней, а также как выстраивать свою защиту, если есть субсидиарные риски.

Члены ликвидационной комиссии (ликвидаторы)

Они несут ответственность за неподачу заявления о банкротстве в случае выявления признаков несостоятельности, а также за неправомерные действия при завершении ликвидации.

Бенефициары и аффилированные лица

Это — фактические владельцы бизнеса. Как правило, они не числятся в ЕГРЮЛ. Если в суде доказано, что бенефициар давал указания, согласовывал сделки и распоряжался средствами или имуществом компании, — он попадает под определение КДЛ.

Главный бухгалтер

Если он участвовал в искажении финансовой отчетности, препятствовал передаче документов управляющему или подписывал заведомо ложные сведения — это основание для его привлечения к ответственности.

ВАЖНО: КДЛ могут быть признаны лица, не связанные с должником по формальным признакам, но оказывающие влияние через финансовые рычаги и родственные связи. Более того, к ответственности могут быть привлечены сразу несколько лиц: в этом случае размер ответственности взыскивается солидарно.

На практике суд привлекает к ответственности в связи со следующими обстоятельствами:

  • лицо является выгодоприобретателем по конкретным сделкам или от деятельности юридического лица в целом;
  • факт контроля над обществом установлен в рамках уголовного дела;
  • лицо является руководителем группы компаний;
  • лицо вовлечено в процесс управления должником в отсутствие надлежащим образом оформленных полномочий;
  • имеется возможность определять действия контролирующего должника лица в силу родственных связей или зависимости данного лица от него как работодателя в других юридических лицах.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности

Чтобы понять, когда привлекают к субсидиарной ответственности, необходимо изучить №127-ФЗ. Закон указывает на перечень оснований, когда наступает субсидиарная ответственность или можно взыскать убытки в пользу кредиторов. Эти основания зафиксированы в ст. 61.11-61.13, а также раскрываются в правоприменительной практике и разъяснениях ВС РФ.

Несвоевременная подача заявления

Если у компании возникли признаки несостоятельности, но заявление в арбитражный суд не было подано вовремя, это рассматривается как нарушение обязанности по подаче заявления. На выполнение обязанности об обращении с заявлением о признании банкротом отводится до 30 календарных дней с даты появления таких признаков. Невыполнение — основание для субсидиарной ответственности за долги, возникшие с момента неисполнения такой обязанности и до возбуждения дела о банкротстве.

Невозможность полного погашения требований кредиторов

Прежде всего, контролирующее должника лицо привлекают к субсидиарной ответственности, если установлено, что невозможность удовлетворения требований кредиторов возникла по его вине, т.е. после действий или бездействия. К таким действиям, в частности, относятся:

  • вывод активов;
  • искажение бухгалтерской отчетности;
  • систематическая неуплата обязательных платежей при наличии ресурсов;
  • совершение/одобрение сделок, наносящих вред имущественным правам кредиторов;
  • сокрытие бухгалтерской и правоустанавливающей документации от управляющего в процедуре банкротства;
  • недобросовестное поведение в рамках процедур банкротства.
Если должник мог исполнять обязательства, но подал заявление о несостоятельности либо изначально довел компанию до банкротства умышленными действиями — речь идет о фиктивном или преднамеренном банкротстве. Это является основанием для административного и уголовного наказания.

Закон также указывает: если действия КДЛ ухудшили финансовое положение должника уже после наступления неплатежеспособности — лицо также подлежит привлечению к ответственности.

Нарушение законодательства о банкротстве

Ст. 61.13 ФЗ-127 вводит еще одно основание для привлечения КДЛ к ответственности — за любые иные нарушения закона о банкротстве, если они повлекли убытки для кредиторов или для самой конкурсной массы. Это может быть:

  • сокрытие информации;
  • неоспаривание необоснованных требований кредиторов, в том числе заявителя;
  • сговор с отдельными кредиторами.

ВАЖНО: Читайте нашу статью о том, какие последствия могут быть после банкротства. В материале мы подробно рассказали, чего ждать и о чем беспокоиться после процедуры, если вы собственник бизнеса или руководитель компании-должника.

Презумпции виновности для КДЛ

Этот юридический механизм освобождает заявителя (конкурсного управляющего или кредитора) от обязанности доказывать каждый элемент вины КДЛ. Вместо полноценного доказывания противоправности, вины, причинной связи и убытков действует презумпция: если установлены определенные обстоятельства, которые не были опровергнуты другой стороной, суд исходит из того, что контролирующее лицо виновно.

Презумпции действуют при привлечении к ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов. При их наличии бремя доказывания переносится на самого ответчика: он должен доказать, что действовал добросовестно и разумно.

Закон выделяет 5 ключевых презумпций, при наличии которых КДЛ может быть привлечен к субсидиарной ответственности:

Причинение вреда кредиторам в результате сделок, совершенных или одобренных КДЛ

Сюда входят и оспариваемые сделки по ст. 61.2 и 61.3 ФЗ-127, и действия по указанию КДЛ, даже если формально он не был стороной. Презумпция применяется, если сделки привели к невозможности удовлетворить требования кредиторов​, то есть размер совершенных сделок был значителен для масштабов деятельности должника.

Отсутствие или искажение бухгалтерских документов к моменту введения наблюдения или признания банкротства

Это делает невозможным установление состава активов и обязательств и структуры собственности, а также проведение управляющим анализа подозрительных сделок. Верховный Суд прямо указывает, что искажение сведений бухгалтерского учета свидетельствует о попытке скрыть информацию и подменить реальную картину деятельности​. То есть очевидно, что добросовестное контролирующее лицо не будет искажать отчетность.

Преобладание налоговых долгов

Если более 50% требований кредиторов составляют задолженности перед бюджетом, возникшие в результате налоговых правонарушений, решения по которым вступили в силу, суд исходит из того, что банкротство вызвано действиями КДЛ. Эта презумпция особенно часто применяется при инициировании процедуры ФНС​.

Непередача документов конкурсному управляющему

Если КДЛ не обеспечил полный и своевременный доступ к документации, препятствовал передаче или утратил документы, это рассматривается как умышленное воспрепятствование формированию конкурсной массы и устанавливает его вину автоматически​.

ВАЖНО: Сейчас Верховный суд предлагает устанавливать на стадии истребования документов должника, у кого они находятся в действительности. Такой подход позволяет впоследствии применять эту презумпцию не только к директору, на которого обязанность хранения документов Общества возложена законом, но и бенефициаров.

Недостоверность сведений о юридическом лице

Если в ЕГРЮЛ внесены ложные данные о руководстве, составе участников, местонахождении, это также может стать основанием для привлечения по презумпции​.
Защита от субсидиарной ответственности
Подробнее

Кто может подать заявление о субсидиарной ответственности

Арбитражный управляющий

Если управляющий в ходе любой процедуры банкротства обнаруживает признаки недобросовестных действий, он обязан инициировать подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Арбитражный управляющий может действовать не только по своей инициативе, но и по инициативе кредиторов, уполномоченных органов и работников должника. Но решение о направлении заявления принимается им самостоятельно. При наличии оснований для привлечения к ответственности и неподачи заявления управляющим, кредиторы могут обратиться в суд за взысканием с него убытков, вызванных бездействием.

Конкурсные кредиторы

Любое лицо, чье требование включено в реестр требований кредиторов, вправе подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности. Это делается самостоятельно в пределах своего требования к должнику либо от имени собрания кредиторов, если было принято соответствующее решение. К поданному кредитором заявлению могут присоединиться и иные кредиторы. Кредиторы подают заявление как в ходе процедуры банкротства, так и после ее прекращения, если обязательства не были погашены полностью.

Уполномоченные органы

Уполномоченный орган, являясь кредитором, также может инициировать привлечение к СО. Заявление о привлечении к ответственности может быть подано и вне рамок дела о банкротстве. Такие заявления основываются на налоговых проверках, актах о доначислениях и прочих документах, свидетельствующих о недобросовестности КДЛ.

Работники и бывшие работники должника

Так же, как кредиторы и уполномоченные органы, работники, у которых имеются требования по выплате выходных пособий и зарплат, могут подать заявление о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности.

ВАЖНО: Чтобы быть уверенными в том, что вас не привлекут к личной ответственности в рамках банкротства юрлица, почитайте наш гайд по оценке субсидиарных рисков.

Срок привлечения к субсидиарной ответственности

Закон устанавливает жесткие сроки, в течение которых заинтересованные лица могут подать заявление о субсидиарной ответственности. Они установлены в ст. 61.14 ФЗ-127​. Система построена по принципу двойного ограничения: учитывается момент, когда стало известно о нарушении, и срок с момента нарушения.

  • Заинтересованное лицо (например, управляющий или кредитор) может подать заявление в течение 3 лет с того дня, когда ему стало известно или должно было стать известно о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности.
  • Если дело о банкротстве завершено или прекращено, заявление можно подать только в течение 3 лет после процедуры, при том что аналогичное требование не рассматривалось ранее.
  • В ситуациях, когда основания для привлечения стали известны после конкурсного производства, можно подать заявление в течение 3 лет с момента завершения этой стадии банкротства.
  • Если с момента совершения действий или бездействия, которые являются основанием для привлечения КДЛ, прошло более 10 лет, подать заявление нельзя. Это так называемое абсолютное пресекательное ограничение.

Когда срок на подачу заявления пропущен по уважительной причине, арбитражный суд может восстановить его, если с момента окончания срока не прошло 2 года.

Что могут забрать после привлечения к субсидиарной ответственности

Законом не предусмотрено выделения каких-либо «особых» активов, которые не подлежат взысканию по субсидиарной ответственности. Объем ответственности определяется размером неудовлетворенных требований кредиторов, а также может включать убытки, причиненные нарушением закона о банкротстве.

Норма о субсидиарной ответственности действует независимо от формы собственности активов. Если имущество принадлежит КДЛ, оно подлежит взысканию в пределах присужденной суммы.
Согласно ст. 61.16 ФЗ-127, суд может применить обеспечительные меры и до вынесения решения, включая арест имущества, запрет на регистрационные действия и временное ограничение на распоряжение активами. Зачастую так и происходит: кредиторы и управляющий подают заявление о привлечении к субсидиарной ответственности совместно с заявлением о принятии обеспечительных мер. При этом рассмотрение заявления о привлечении к субсидиарной ответственности может происходить годами, но всё это время действуют обеспечительные меры в отношении активов КДЛ.
Николаев А.Р.
Управляющий партнер.
Арбитражный управляющий.
Кандидат юридических наук.
В рамках субсидиарной ответственности взысканию подлежит любое имущество, не входящее в перечень исключений. Это могут быть:

  • денежные средства на расчетных счетах;
  • недвижимое имущество;
  • доли в уставных капиталах;
  • движимые активы;
  • доходы, в том числе зарплата и регулярные поступления.

Также возможно ограничение на выезд за пределы страны в случае представления доказательств того, что КДЛ может скрыться.

В списке исключений остаются объекты, на которые не может быть обращено взыскание в силу ст. 446 ГПК РФ:

  • единственное для проживания жилье и земельный участок (вне ипотеки);
  • предметы обычной домашней обстановки и обихода;
  • имущество для личного пользования: одежда, обувь и так далее;
  • продукты питания и деньги (зарплата и соцвыплаты) в размере прожиточного минимума;
  • имущество для профессиональных занятий до 10 000 рублей;
  • семена, корма, хоз. строения и сооружения для деятельности, не связанной с предпринимательством;
  • транспорт и имущество, необходимые по инвалидности;
  • призы, государственные награды, почетные и памятные знаки.

Остальное, включая бизнес-активы, предметы роскоши, инвестиции и личные накопления, может быть обращено в счет погашения задолженности.

Судебные акты о субсидиарной ответственности исполняются независимо от статуса процедуры банкротства. Даже если процедура завершена или дело прекращено, решение вступает в законную силу.

Защита от субсидиарной ответственности требует не просто понимания закона, а умения выстраивать доказательственную базу еще до того, как будет подано заявление в суд. Команда «ЮрТехКонсалт» знает, как опровергнуть презумпции вины контролирующего лица — от подготовки пояснительных записок по спорным сделкам до поиска объективных причин, которые могли повлиять на финансовое положение компании. Мы работаем на предпринимательском языке, не переводя сложные юридические механизмы в абстрактные теории, а показывая конкретные пути защиты для каждого случая.

Как новому руководителю не допустить привлечения к субсидиарной ответственности

Большинство руководителей после назначения или покупки компании не сильно озадачивается получением документов и имущества от предыдущего руководителя. При банкротстве, которое зачастую наступает неожиданно, это может стать серьезным недостатком и привести новоиспеченного директора к субсидиарной ответственности. Чтобы избежать проблем, мы рекомендуем руководителю сразу после назначения провести следующие мероприятия.

Получение документации

Обеспечение надлежащего хранения и ведения документации является обязанностью руководителя. Главное — максимально подробно описать получаемые документы в акте. В идеале — описать каждый документ: количество страниц в документе, оригинал ли это и его основные реквизиты (номер и дата).
Чухалдин К.П.
Руководитель проектов
Особое внимание следует уделить следующим документам:

  • Первичная документация — контракты, договоры, акты, накладные, счета, т.е. документы, на которых могут быть основаны требования компании к третьим лицам, либо возражения на требования таких лиц;
  • Переписка с контрагентами и акты сверки, которые могут подтверждать дебиторскую задолженность и влиять на течение сроков исковой давности;
  • Документация, без которой невозможны эксплуатация и распоряжение имуществом компании.

Документам, которые возможно получить из открытых источников, государственных органов или банков, можно уделить наименьшее внимание. Нет смысла подробно описывать ранее сданную налоговую отчетность или банковские выписки, платежные поручения.

Если сменяемый руководитель не передает или скрывает документацию, необходимо:

  • издать приказ о розыске документов;
  • ознакомить с приказом сотрудников;
  • направить бывшему руководителю требование о передаче документации телеграммой, ценным письмом с описью вложения, а также по иным доступным каналам связи (электронная почта, мессенджеры).

Если руководитель не отреагирует, следует обратиться в суд с иском об истребовании документации, сопроводив его просьбой взыскать с ответчика неустойку за просрочку исполнения судебного акта.

Предъявление иска не гарантирует фактического получения документации, поэтому одновременно с судебным разбирательством нужно предпринять меры по восстановлению документов:

  • Запрос копий у контрагентов компании, которых можно выявить из банковских выписок, книг покупок и продаж;
  • Обращение в госорганы, у которых могут храниться документы в отношении регистрируемого имущества, в налоговые или следственные органы, если производились проверки или выемки и так далее.

ВАЖНО: Читайте наш материал о том, как защитить сделки от оспаривания в процедуре банкротства. Рассказали, какие доказательства нужно собирать и что говорить в суде.

Проверка документов

После получения документации (или ее восстановления) следует провести проверку соответствия бухгалтерских баз фактическим данным, отраженным в первичной документации, а также отчетности компании. В рамках этих мероприятий важно запросить сверку у всех контрагентов компании для того, чтобы выявить возможные расхождения. Если несоответствия будут выявлены, следует потребовать объяснения от бывшего руководителя, а также привести базы в соответствие и уточнить отчетность.

Работы по проверке документации желательно проводить с привлечением специалистов. Они не просто проверят соответствие отчетности и документов, но и выявят факты вывода активов и причинения убытков компании, выскажут независимое мнение по нарушениям. Фактически речь идет об аудите деятельности компании.

Проведение инвентаризации имущества

Руководитель — материально ответственное лицо. Поэтому при назначении нового руководства инвентаризация — обязательный процесс. Если ее не провести, в будущем будет сложно доказать, что выбытие каких-либо активов произошло в период нахождения компании под управлением другого лица. Кроме того, без проведения инвентаризации невозможно определить необходимость в истребовании имущества у ушедшего руководителя или взыскания с него убытков.
Особенностей проведения инвентаризации при смене руководителя закон не содержит. Следует ориентироваться на общие правила процесса, где будет зафиксировано фактическое наличие активов и обязательств компании, а также определен размер недостачи. Предварительно необходимо определить материально ответственных лиц, которые будут принимать участие в инвентаризации, пересчитывать имущество и в дальнейшем отвечать за его сохранность. Руководитель фактически утверждает результаты инвентаризации, но юридически несет за них ответственность.
Ясенков М.Н.
Партнер.
Арбитражный управляющий.
Если обнаружены излишки или недостачи, передающее лицо должно дать соответствующие объяснения. Для этого к проведению инвентаризации привлекается руководитель, чьи полномочия прекращены. Если сменяемый руководитель уклоняется от участия в инвентаризации, то уведомление следует направить ему на адрес регистрации телеграммой и ценным письмом с описью вложения. Уведомление можно продублировать в электронной почте и мессенджерах.

Если сменяемый руководитель уклонится от участия в инвентаризации, то проводить ее следует без него с участием комиссии, а результаты направить в его адрес с требованием дать пояснения по недостачам и излишкам. В идеале при наличии конфликтной ситуации стоит привлечь к проведению инвентаризации независимое лицо — специализированную организацию. Тогда сменяемому руководителю будет сложнее ссылаться на недостоверность полученных результатов.

По результатам проведенной инвентаризации следует подписать акт приема-передачи имущества от старого руководителя новому. Сама инвентаризация будет приложением к акту.

Если в результате проведенной инвентаризации выявлена недостача имущества, которую бывший руководитель не смог объяснить, новому руководителю следует обратиться с иском об истребовании имущества (если известно, у кого оно фактически находится). Также можно обратиться с иском о взыскании убытков с бывшего руководителя и иных материально ответственных за утраченное имущество лиц.

ВАЖНО: Чтобы защитить личные активы, нужно заранее выстроить стратегию для суда и не допустить популярных ошибок. Вам поможет наш гайд о защите имущества КДЛ в рамках процедуры банкротства.
Узнайте, какое решение подойдёт именно для вашего бизнеса
И получите в подарок нашу книгу о том, как банкротиться правильно и что необходимо учитывать
Пройти онлайн-тест

Как избежать привлечения к субсидиарной ответственности за неподачу заявления о банкротстве юрлица

Согласно ст. 9 ФЗ-127, руководитель обязан подать заявление о банкротстве в течение месяца с момента появления признаков неплатежеспособности. То есть с момента, когда стало очевидно, что организация не может исполнить обязательства. Нарушение этого срока — частая причина привлечения к субсидиарной ответственности.

Основные рекомендации для руководителя, который хочет избежать субсидиарной ответственности, следующие:

Регулярно проводите мониторинг финансового состояния компании

Соотносите размеры кредиторской задолженности с имеющимися активами и фиксируйте признаки неплатежеспособности: системную просрочку, невозможность исполнения текущих обязательств без внешней поддержки. Желательно готовить письменное заключение о финансовом состоянии и при необходимости привлекать аудитора или внешнего консультанта.

При первых признаках кризиса организуйте предбанкротный аудит

Этот этап поможет оценить, можно ли восстановить платежеспособность за счет реструктуризации, дополнительных поступлений или досудебных договоренностей. Нужно инвентаризировать все активы, оценить обязательства, провести сравнительный анализ балансовой и рыночной стоимости имущества, зафиксировать структуру дебиторской задолженности и реальность ее взыскания. Лучше привлечь внешнего консультанта — это повышает надежность оценки и формирует доказательства разумности управленческих решений​.

Сообщайте учредителям о любом устойчивом ухудшении показателей компании

Желательно делать это в письменном виде. Можно организовать управленческое совещание и зафиксировать намерение проанализировать возможные сценарии развития ситуации — от досудебного урегулирования до подачи заявления о банкротстве. Важно, чтобы это решение сопровождалось протоколом и внутренней документацией.

Займитесь финансовым оздоровлением компании

При наличии признаков, свидетельствующих о возможном начале процедуры банкротства, разработайте план по финансовому оздоровлению компании. Оцените его перспективы с учетом специфики деятельности, а также внешних факторов. Оформите план в письменном виде и доведите до сведения учредителей (участников) и работников, занимающих руководящие должности.

Инициируйте проверку юридически значимых документов

Прежде всего, надлежит проверить договоры, реестры дебиторской и кредиторской задолженности, акты сверки. При отсутствии первичных документов или наличии сомнений в их корректности — стоит начать восстановление или хотя бы зафиксировать попытки истребовать такие документы у контрагентов или предыдущего руководства​. Подготовьте полный комплект учетной и правоустанавливающей документации, сформируйте внутренний архив и обеспечьте доступность данных.

ВАЖНО: Кредиторы могут привлечь вас не только к субсидиарке, но и к возмещению убытков. Про этот правовой механизм у нас есть отдельная блоговая статья.

Не пропускайте сроки подачи заявления и общайтесь с кредиторами

В случае продолжения деятельности компании, при наличии обязанности обратиться в суд с заявлением о банкротстве, уведомляйте контрагентов о фактическом финансовом состоянии компании и наличии такой обязанности. Проводите переговоры с кредиторами и контрагентами компании с целью получения отсрочки, реструктуризации задолженности, изменения условий исполнения обязательств.

Не совершайте действий в обход закона и не нарушайте его

Часто при наличии признаков неплатежеспособности участники совершают, по их мнению, добросовестные действия по спасению компании. Речь идет о:

  • оформлении скрытой докапитализации займами;
  • наращивании кредиторской задолженности в надежде покрыть ранее образовавшиеся долги;
  • переводе активов и контрагентов должника на иное лицо с целью сохранения производства и так далее.

Такой подход в реальности не является добросовестным и по итогу ведет компанию к банкротству. Совершение таких действий — основание для привлечения к субсидиарной ответственности.

Покидайте должность грамотно

Если вами принято решение об увольнении с позиции руководителя, перед уходом:

  • Сделайте оцифрованные копии документов компании. Впоследствии это поможет эффективно обосновать причины принятия тех или иных решений.
  • Сохраните основные документы, переписки и подробно зафиксируйте передачу документов и имущества компании новому руководителю или участникам, если решение о назначении нового лица не принято.
  • Обязательно проконтролируйте исключение информации о вас как о руководителе из сведений ЕГРЮЛ.

Отслеживайте судьбу компании после ухода из нее: в случае возбуждения дела о банкротстве активно следите за ним и участвуйте в спорах.

Подробнее
Комплексное сопровождение банкротства от «ЮрТехКонсалт»

Каких ошибок нужно избегать в «предбанкротный» период

Нередко контролирующие лица пытаются «пересидеть» кризисную стадию или спешат избавиться от проблемных активов, полагая, что банкротства можно избежать, если скрыть часть информации. Это стратегическая ошибка. Именно в «предбанкротный» период важно выстраивать грамотную управленческую линию, которая впоследствии станет доказательством добросовестности.

Ошибки, допущенные в этот момент, часто становятся основанием для привлечения к ответственности. Риск несут уклонение от ведения учета, неготовность к передаче документации, игнорирование налоговых обязательств и попытки ликвидировать компанию без банкротства при наличии признаков неплатежеспособности и невозможности проведения расчетов с кредиторами.
Решения, принимаемые в период неплатежеспособности, находятся под особым вниманием арбитражного суда. Если управляющее лицо продолжает подписывать заведомо невыполнимые договоры, перечисляет средства отдельным кредиторам или изымает их из кассы, не отражает в отчетности реальное положение дел или допускает вывод активов, суд с высокой вероятностью установит причинно-следственную связь между этими действиями и убытками для конкурсной массы.
Николаев А.Р.
Управляющий партнер.
Арбитражный управляющий.
Кандидат юридических наук.
Если в будущем контролирующее лицо захочет доказать свою непричастность, оно должно заблаговременно обеспечить наличие подтверждающих материалов. Это могут быть:

  • пояснительные записки, фиксирующие деловую цель той или иной сделки;
  • экономические расчеты, подтверждающие обоснованность решений;
  • отчеты об оценке;
  • скриншоты и переписка, свидетельствующая о влиянии бенефициаров, если решения принимались по их указанию.

Специалисты «ЮрТехКонсалт» также рекомендуют отказаться от сделок с аффилированными или сомнительными контрагентами. Даже если они совершались с деловой целью, при банкротстве они будут рассматриваться через призму потенциального ущерба для кредиторов.

Если в «предбанкротный» период принимаются решения о заключении крупных или нетипичных сделок, они должны быть задокументированы особенно тщательно. Нужно указать экономическое обоснование, деловую цель, альтернативы, которые рассматривались. Выдача поручительства, оплата поставки, продажа имущества — все должно сопровождаться внутренним заключением или служебной запиской, а также мнением стороннего специалиста о цене. Иначе в будущем такие действия могут быть квалифицированы как действия, причинившие ущерб.

ВАЖНО: Многие ошибки совершаются руководителями и владельцами бизнеса в силу непонимания последствий. Своевременное подключение юриста поможет принять верные решения: оценить состав имущества, выявить подозрительные сделки, спрогнозировать действия управляющего, подготовить необходимые заявления в суд и выстроить позицию. Практика показывает, что суд лояльнее относится к КДЛ, которые начали действовать заблаговременно, передали документацию и не скрывали ситуацию от контрагентов.

Способы защиты от субсидиарной ответственности в суде

Когда заявление о привлечении к субсидиарной ответственности принято судом, у контролирующего лица есть ограниченное количество времени и возможностей, чтобы выстроить грамотную правовую позицию.
Ситуация требует системного подхода, в котором важна не только формальная линия защиты, но и стратегия поведения на всем протяжении процедуры. Значение имеют и ранее рассмотренные обособленные споры, в которые КДЛ не был привлечен. Процессуальные сроки, предусмотренные АПК РФ, являются основанием быстро принимать решения по обжалованию тех судебных актов, которые потенциально могут повлиять на привлечение КДЛ к ответственности.
Новиков П.В.
Управляющий партнер.
Арбитражный управляющий.
Кандидат юридических наук.

Докажите, что вы не КДЛ

Первое, что проверяет суд — статус применительно к структуре управления должником. Если лицо не было директором, учредителем или членом совета директоров, но при этом участвовало в управлении, есть риск признания его КДЛ по фактическому критерию. Однако наличие доверенности, подписей в документах, участия в переписке не всегда означает фактический контроль. Нужно подтвердить, что совершенные действия были техническими или подчиненными реальному руководящему органу. Арбитражная практика допускает отказ в признания лица КДЛ, если будет доказано: лицо не влияло на ключевые управленческие решения.

Проверьте срок исковой давности

Как мы уже разобрали выше, срок подачи заявления о привлечении к субсидиарной ответственности ограничен рамками закона. Если заявление подано позже, это самостоятельное основание для отказа. Важно анализировать:

  • даты введения процедур;
  • даты заявлений управляющего;
  • даты получения кредитором или управляющим информации о КДЛ и совершенных им действиях;
  • даты других событий, подтверждающих осведомленность заявителя.

Опровергайте презумпции виновности

Сам факт наличия презумпции не означает автоматическое удовлетворение заявления. КДЛ имеет право опровергнуть ее, предоставив доказательства обратного. Например, представить:

  • расчеты и деловую переписку, объясняющие экономическую целесообразность спорных сделок;
  • наличие объективных причин для утраты документов: пожар, кража, стихийное бедствие, форс-мажор;
  • доказательства отсутствия фактического контроля на момент принятия решений (например, подписание документов происходило без ведома КДЛ и у КДЛ не было оснований предполагать, что такие документы существуют);
  • доказательства активных действий по предотвращению банкротства, включая подачу заявления в пределах допустимого срока или разработку и утверждение экономически обоснованного плана выхода из кризиса;
  • документы, показывающие, что действия соответствовали обычному предпринимательскому риску или что ущерб был причинен внешними обстоятельствами, а не решениями КДЛ.

ВАЖНО: Как подчеркивает Верховный Суд, суды обязаны оценивать презумпции в совокупности с другими обстоятельствами. Если доказано, что поведение КДЛ не носило недобросовестного характера и не повлекло значительного вреда для кредиторов, суд может отказать в удовлетворении заявления о привлечении к ответственности.

Таким образом, многие шаги для будущего опровержения презумпций виновности КДЛ можно осуществить еще до подачи заявления. Формирование объяснительных записок к спорным решениям, фиксация протоколов и электронной переписки, документация корпоративных решений и привлечение внешних консультантов помогут и руководителям, и собственникам бизнеса в суде.

Объясните причину несвоевременной подачи заявления

Если основанием для субсидиарной ответственности является нарушение ст. 9 ФЗ-127, важно показать, что на момент предполагаемого срока обязанности отсутствовали признаки несостоятельности либо существовали объективные причины задержки: судебный спор с контрагентом, ожидание крупного платежа, реструктуризация. При этом нужно представить переписку, внутренние протоколы, расчеты и аудиторские заключения, подтверждающие обоснованность решения.

Укажите на предыдущие взыскания

Если с других КДЛ уже были взысканы убытки или денежные средства в результате привлечения к субсидиарной ответственности, это должно быть учтено при определении размера обязательств иных КДЛ. Как правило, заявление о привлечении к субсидиарной ответственности является финальной стадией банкротства. Размер ответственности определяется, когда иные способы погашения требований кредиторов и пополнения конкурсной массы отсутствуют.

ВАЖНО: Суд вправе снизить объем ответственности в зависимости от степени участия КДЛ и его активного участия в процедуре банкротства, которое направлено на погашение долга компании перед кредиторами. Также возможно применение механизма привлечения к ответственности в виде убытков или подачи требований к другим контролирующим лицам и раскрытия информации о них.

Продемонстрируйте участие в пополнении конкурсной массы

Как уже отмечалось, суды позитивно оценивают, когда КДЛ после возбуждения дела содействуют процедуре:

  • предоставляют документы управляющему без задержек;
  • участвуют в реализации имущества;
  • оспаривают сделки;
  • инициируют взыскание дебиторской задолженности.

Это поведение свидетельствует о добросовестности и может снизить степень вины или повлиять на отказ в привлечении. Более того, такое обстоятельство может быть использовано в рамках судебного разбирательства как смягчающее (№53-ППВС).
Подробнее
Оспаривание сделок с поддержкой «ЮрТехКонсалт»

Как номинальному директору избежать субсидиарной ответственности

Номинальный характер управления не освобождает от ответственности. Хотя и такие случаи в практике встречаются. Когда вы являетесь номинальным руководителем, сохраняйте доказательства полученных указаний от реального бенефициара, согласований с ним каких-то действий: скриншоты сообщений в мессенджерах, переписка по электронной почте. Если вы получаете информацию о наличии у бенефициара имущества, оформленного на третьих лиц, зафиксируйте и сохраните ее.
Чухалдин К.П.
Руководитель проектов
Уже на стадии рассмотрения дела о привлечении к субсидиарной ответственности стоит предпринять следующие действия:

  • обратитесь к управляющему с уведомлением о готовности сотрудничать (обращение должно быть письменным);
  • представьте управляющему и суду всю имеющуюся информацию, которая поможет привлечь реального бенефициара к субсидиарной ответственности;
  • помогите управляющему с выявлением оснований для оспаривания сделок, возражений по требованиям кредиторов, оснований для привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности;
  • сообщите все имеющиеся у вас сведения об активах бенефициара, в том числе оформленных на третьих лиц;
  • активно участвуйте в рассмотрении дела о привлечении вас и бенефициара к субсидиарной ответственности, чтобы судья видел пользу от вашего участия.

Продажа субсидиарной задолженности

Законом о банкротстве по результатам получения судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности предусмотрено несколько вариантов реализации этих прав. Так, субсидиарная ответственность может быть не только взыскана, но и продана.

Если КДЛ привлечено к ответственности и решение суда вступило в силу, соответствующее право требования становится имущественным активом. Следовательно, оно может быть выставлено на торги в рамках процедуры банкротства, если такое решение было принято кредиторами. У них также имеется право забрать свою часть требования к КДЛ и самостоятельно заниматься взысканием.

ГК РФ предусматривает возможность реализации прав требования к КДЛ в пользу третьих лиц — как в ходе конкурсного производства, так и после его завершения. При проведении процедуры банкротства и принятии решения кредиторами о продаже права требования мы говорим о реализации этого права как имущественного актива, который пополнит конкурсную массу.

Технически это оформляется как лот в составе конкурсной массы. Арбитражный управляющий, руководствуясь положением о порядке реализации имущества, включает в порядок реализации право требования по вступившему в силу судебному акту. Покупателем может стать любое лицо.

ВАЖНО: Практическое последствие продажи для КДЛ — смена кредитора. Если раньше заявителем выступал управляющий или один из конкурсных кредиторов, после торгов в дело вступает новый владелец права требования. Он получает возможность инициировать исполнительное производство и требовать взыскания активов, в том числе в рамках отдельного производства по месту жительства ответчика.

Закон не ограничивает параметры продажи — цена может быть существенно ниже размера задолженности. Начальная цена реализации зависит от того, какая цена будет определена Положением о продаже. Зачастую торги начинаются с номинальной стоимости права требования, но так как вероятность взыскания долга в полном размере сомнительна, стоимость таких активов на торгах значительно снижается.

Сам факт уступки не аннулирует долг и не создает оснований для его обжалования, если переход права оформлен корректно. Арбитражный управляющий обязан уведомить об этом участников дела, но согласие КДЛ на реализацию таких прав к ним не требуется. Если долг переуступлен, это повод для КДЛ начать переговоры с новым кредитором.

Уступка прав по субсидиарной ответственности

Право требования по субсидиарной ответственности, как и любой другой имущественный актив, может быть передано другому лицу на основании договора уступки (цессии). Это указано в ст. 61.17 и ст. 140 ФЗ-127.

Если суд уже признал конкретное лицо КДЛ и определил объем его субсидиарной ответственности, это требование становится полноценным долговым обязательством. Кредитор, получивший судебное решение, может заключить договор уступки. Это возможно как в рамках дела о банкротстве, так и после его завершения. Согласие должника на уступку не требуется: цессия осуществляется в уведомительном порядке.

На практике это означает следующее. Если кредитор не планирует взыскивать долг сам, он может передать право третьему лицу. Например, другому кредитору, взыскателю, инвестору или юрлицу, специализирующемуся на банкротных активах. После этого новый кредитор получает все процессуальные и материальные права:

  • может инициировать исполнительное производство;
  • заявлять ходатайства в рамках дела;
  • запрашивать документы;
  • добиваться обращения взыскания.
В ряде случаев цессия используется как способ активного взыскания. Особенно если исходный кредитор не предпринимал меры, а новый участник заинтересован в получении средств. Это может осложнить положение КДЛ, особенно если речь идет о взыскателе, готовом идти до конца и использовать весь инструментарий: от ареста имущества до подачи жалоб в рамках исполнительного производства.
Лысенко А.
Руководитель проектов
Уступка прав требования по субсидиарной ответственности может кардинально изменить состав участников дела и стратегию взыскания. Для КДЛ это означает необходимость постоянного мониторинга статуса требований и выход на контакт с новым кредитором для минимизации последствий.

ВАЖНО: В отличие от публичных торгов уступка — частная сделка, совершаемая по соглашению сторон. Она не требует участия арбитражного управляющего, не регулируется положением о продаже имущества.

Оспаривание субсидиарной ответственности

Когда арбитражный суд уже вынес определение о привлечении лица к субсидиарной ответственности, ситуация еще не безнадежна. Закон предусматривает возможность его обжалования, а в некоторых случаях — даже полную отмену или пересмотр судебного акта. Для этого необходимо выстроить юридически выверенную стратегию защиты, ссылаясь на нормы закона и судебную практику.

Право на обжалование есть у любого лица, привлеченного к субсидиарной ответственности. Апелляционная жалоба подается в соответствии с АПК РФ и рассматривается судом апелляционной инстанции. При этом лицо вправе просить восстановить срок на подачу жалобы, если узнало о вынесенном акте уже после его вступления в силу — но такая возможность не является автоматической, суд проверит обоснованность причин пропуска срока​.

Оспариванию подлежит:

  • само определение о привлечении к субсидиарной ответственности;
  • определение размера субсидиарной ответственности.

Также КДЛ получают право уменьшить размер своей ответственности:

  • обжалуя судебные акты о включении требований кредиторов (это уменьшит размер обязательств);
  • обращаясь с заявлением о взыскании убытков с управляющего;
  • взыскивая иным образом средства в конкурсную массу.

ВАЖНО: Привлечь к субсидиарной ответственности можно и вне процедуры банкротства. Про это вам расскажет другой наш материал.
Если ущерб от деятельности КДЛ был небольшим или связан с хозяйственным риском, суд может квалифицировать его как убытки (ст. 15 ГК РФ). Даже если суд первой инстанции посчитал, что ответственность КДЛ — субсидиарная, суды вышестоящих инстанций могут не согласиться и привлечь КДЛ к ответственности в виде убытков, что снижает нагрузку на КДЛ и облегчает дальнейшую защиту​. Рекомендуем не забывать о том, что действия могут быть квалифицированы как убытки, и заявлять возражения в этой части, в том числе в вопросах исчисления срока исковой давности.
Николаев А.Р.
Управляющий партнер.
Арбитражный управляющий.
Кандидат юридических наук.
При взыскании убытков заявители должны доказать, что действия КДЛ выходили за пределы обычного предпринимательского риска. То есть они были прямо направлены на причинение вреда компании, либо для любого добросовестного директора было бы понятно, что действия причинят вред.

Срок исковой давности для взыскания убытков составляет 3 года (ст. 196 ГК РФ).
Этот срок исчисляется с момента, когда появилась объективная возможность предъявить соответствующий иск. Например, при смене руководителя организации, если новый имел возможность подать заявление, исковая давность начнет течь с момента его назначения независимо от начала процедуры банкротства.

Промедление в защите от субсидиарной ответственности — упущенный шанс собрать доказательства добросовестности, опровергнуть презумпции вины и отстоять позицию. Если заявление подано, времени на раздумья нет: нужно анализировать основания иска, выстраивать правовую позицию и готовить возражения. Команда «ЮрТехКонсалт» специализируется на защите КДЛ от личной ответственности. Мы оцениваем риски, выявляем процессуальные уязвимости в позиции заявителя, подготавливаем комплект доказательств и ведем дело до апелляции. За годы практики мы добились снижения размера ответственности, полных отказов в привлечении и успешных обжалований судебных решений. Если вы столкнулись с угрозой субсидиарной ответственности или уже получили заявление — свяжитесь с нами.
Вопросы и ответы
Телеграм
Вконтакте
Подписывайтесь на наши соцсети

Рекомендуемые статьи

    Для получения консультации оставьте заявку: мы свяжемся с вами в ближайшее время